近年来，随着劳动合同法等相关法律的相继出台，法院受理的劳动争议案件不仅数量上大幅度增长，而且新类型劳动争议案件也不断在审判中出现。其中，“未签订劳动合同、索赔双倍工资”的案件明显增多，在劳动争议类案件中比重占六成左右，已成为劳动争议案件中的热点问题。本文将从双倍工资的性质入手，以寻求解决实践中出现的一些争议问题。

　　一、双倍工资的性质　　　　　　　　　　

　　劳动合同法第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”这是双倍工资的法律依据，而双倍工资的法律性质究竟是什么？实践中争议不断。

　　有观点认为，双倍工资就是工资，理由是：双倍工资从字面来看就应当是属于法定工资，将双倍工资理解为工资符合立法宗旨。亦有观点认为双倍工资属于赔偿金性质，理由是双倍工资是对用人单位不签劳动合同的惩罚性赔偿，与赔偿金性质相同。

　　笔者认为，双倍工资首先不是工资。工资的性质是劳动报酬，而劳动报酬的特征是与劳动者提供劳动有直接关系。我们这里谈论的双倍工资既不是因为劳动者提供了双倍劳动，也不是未签订合同下劳动者提供的劳动力价格比签订合同的情况下更高（例如加班工资就是因为劳动者在正常工作时间外的加班时间提供了劳动，而加班时间的劳动力价格高于正常时间，而按法定标准计算）。至于劳动合同法第八十二条为什么称为“双倍工资”，笔者认为可能更多是出于立法的技术性原因，易于理解也便于操作。

　　其次双倍工资也不是赔偿金，因为赔偿金在劳动合同法中有明确的三种情形：一是第八十三条规定的超过法定试用期期限的赔偿金；二是第八十五条所规定的因逾期支付劳动报酬、经济补偿金等费用而加付的赔偿金；三是第八十七条所规定的违法解除或终止劳动合同的赔偿金。

　　因此，双倍工资是对用人单位因违法不与劳动者签订劳动合同而设立的惩罚性措施，但并不属于赔偿金。

　　二、索赔双倍工资案件的特点

　　笔者对所在法院受理的索赔双倍工资案件进行了分析，发现主要呈现以下几个特点：

　　1、该类案件主要集中在餐饮、酒店、中介服务等低端产业。这些行业外来人员比较集中，流动性较大，甚至用工单位受市场经济影响自身也并不稳定，客观上造成了这些行业签订劳动合同困难问题较多，监管难度较大。由此呈现出这部分劳动关系建立后稳定性较差，用人单位往往只和劳动者达成口头协议，不签订书面劳动合同。

　　2、该类案件几乎都是劳动者对老板的“秋后算账”。我国的劳动力市场特别是在低端产业，长期供大于求的问题突出，大多数劳动者为了获取一份工作，在自己的权利受到侵害时往往一味忍让、迁就，只有在离开企业后，才通过仲裁或诉讼维护自己的合法权益。这里就需要特别注意一个时效问题，本文将在下部予以着重阐述。

　　3、该类案件调解难度较大。由于双方没有签订书面劳动合同，争议发生后，对劳动者首次提供劳务时间、工资性收入数额等双方往往各执一词，以致事实部分差异较大，影响了调解的基础。

　　4、该类案件易形成群体性案件。出现这类纠纷时，往往问题出在用工单位身上，不签订劳动合同不是个别现象，这就有可能由个案引发群体诉讼，或直接形成多人集体诉讼，进而产生较大的负面影响，不利于社会矛盾的化解。

　　三、索赔双倍工资案件存在的问题

　　（一）不签劳动合同是否一定支付双倍工资

　　虽然《劳动合同法》确定了不签劳动合同的双倍工资罚则，并没有规定任何豁免的情形。但是在实践中，我们仍应仔细分析问题的成因，不宜机械地去理解。是否需要双倍支付劳动者的工资，应当考虑用人单位是否切实履行了诚实磋商的义务，以及是否已书面通知劳动者而劳动者拒绝签订合同等情况。此外还有一类特殊主体，如企业高级管理人员，从某种意义上讲他们在续签时掌握着签订合同的主动权，如果因故久拖未签，此时若发生劳动争议而涉及双倍工资，责任在谁还是值得分析探讨的。

　　（二）双倍工资具体支付数额的确定

　　实践中，一些人将“双倍工资”简单地理解成“工资的双倍”，还有一些用人单位将“双倍工资”理解为仅为基本工资，不包括奖金、补贴、加班费等，或者是平均工资等。实际上双倍工资是指劳动者每月实际发放的工资的双倍，已发放的工资部分应当扣除。按照国家统计局《关于工资总额组成的规定》，工资的组成包括计时工资、计件工资、奖金、津贴、补贴、加班加点工资和特殊情况下支付的工资六个方面。故双倍工资应包含上述范围。

　　关于双倍工资最多可支付几个月，实践中争议颇多，有主张直至劳动关系终止日的，也有主张最多11个月，还有认为最多12个月的，特别是在《劳动合同法实施条例》出台前可谓众说纷纭，没有一个统一的认识。该条例出台后明确了这一问题，让双倍工资具有更强的可操作性。条例第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。也就是说双倍工资最多可支付11个月。但在此后的实践中我们发现，普通群众对《劳动合同法》等带有“法“字的法律认识理解度高，对条例这类法规认识模糊，存在误解，无形中增加了矛盾化解的难度。

　　由于《劳动合同法实施条例》第七条从字面上看好似对应的都是劳动合同法第八十二条第一款的内容，致使在实践中，对劳动合同法第八十二条第二款“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”不与劳动者订立无固定期限劳动合同，最多支付几个月工资，也有不同的理解。笔者认为结合劳动合同法第十四条关于无固定期限劳动合同的规定，这类情况下最多也是支付11个月工资。

　　（三）双倍工资的时效问题

　　索赔双倍工资的时效起算点，在实务中也有一定的争议。有人认为应从劳动关系终止之日起算，实务中我们遇到有的劳动者已经在用人单位工作了3、4年以上了，劳动争议时要求解除劳动关系并支付双倍工资等；也有人说从未签合同满一年时起算。两种说法，在实务中都有采纳，可见时效问题非常有必要形成统一的认识。

　　笔者认为，双倍工资罚则实际上是索赔已发正常出勤劳动报酬外的一倍工资，性质上并非劳动报酬，因此，应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款为期一年的一般时效。即从用人单位不签订书面劳动合同的违法行为结束之次日开始计算一年;如劳动者在用人单位工作已经满一年，劳动者申请仲裁的时效从一年届满之次日计算一年。比如：如果用人单位未与劳动者签订书面劳动合同满一年，从一年期满这个时间点开始计算一年的时效，如果劳动者超过这个时间再主张双倍工资，那就不会得到支持了。从另一方面分析此中的道理，实际上满一年未签订劳动合同的，已经视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，前面一年的违法行为已经结束，故应当及时计算时效。

　　四、解决索赔双倍工资案件增多的对策

　　1、加大法律法规宣传力度，增强企业的合同意识。用合同规范企业和职工的行为是避免劳动争议发生的重要依据和途径，因此，有必要向用人单位加大劳动合同法等相关法律法规的宣传力度，引导用人单位走出不签合同的认识误区。对于用人单位而言，签订书面劳动合同，并不会给企业带来多大的损失，反而会避免很多不必要的麻烦。双倍工资是法律的硬性规定，如果不签订就有可能面临巨大的经济损失。实践中，也有的用人单位只注意的新员工的合同签订，疏忽了与老员工的续签合同，这也有可能导致支付双倍工资。

海南省海口市人民政府


海口市人民政府令
　（第１７号）


　　《海口市处置停缓建工程若干规定》已经市政府第５９次常务会议讨论通过，现予公布，自２００２年４月１日起施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　市长：王法仁
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二００二年二月六日

　　　　　　　　　　　　海口市处置停缓建工程若干规定

第一章　总则





　　第一条　为加快海口市停缓建工程处置工作，切实解决历史遗留问题，促使停缓建工程尽快复工，确保在处置期限内顺利完成处置工作，根据国家和省的法律法规，结合海口实际，制定本规定。


　　第二条　在海口市行政区域范围内停缓建工程的处置应当遵守本规定。
　　本规定所称停缓建工程是指１９９６年１２月３１日前办理施工许可手续，１９９８年１２月３１日前停止建设的工程项目。

第二章　停缓建工程的复工





　　第三条　停缓建工程恢复建设时，应到市城市建设行政主管部门（以下简称市城建部门）办理复工手续。
　　停缓建工程原建设单位和施工单位不变的，由原建设单位持有关证明文件到市城建部门核验施工许可手续后即可复工；停缓建工程权属已发生变更的，由新建设单位持市城市规划行政主管部门（以下简称市规划部门）重新核发的《建设工程规划许可证》到市城建部门办理更换施工单位手续后复工。


　　第四条　停缓建工程权属未发生变更，建设单位与原施工单位已达成协议终止原施工合同时，建设单位可持终止施工合同到市城建部门办理更换施工单位手续。
　　停缓建工程权属未发生变更，建设单位与原施工单位无法终止原施工合同的，建设单位应以书面或公告的形式通知施工单位复工，原施工单位应按规定复工。
　　原施工单位不按前款规定复工或在１５日内不以书面形式答复的，建设单位可委托有工程造价预算决资质的机构对原施工单位已完成的工程量进行核定，并将核定结果和变更施工单位的决定告知施工单位。施工单位在１５日内对核定结果未提出异议的，建设单位可持工程量核定书到市城建部门办理更换施工单位手续；有异议的，建设单位应提请省建设标准定额管理部门复核，建设单位可持复核确认的工程量核定书到市城建部门办理更换施工单位手续。


　　第五条　经司法裁决变更产权关系的停缓工程，新的建设单位可持法律裁决文书和市规划部门重新核发的《建设工程规划许可证》到市城建部门办理更换施工单位手续。


　　第六条　代为处置的停缓建工程恢复建设的，新的建设单位需到市城建部门重新办理施工许可手续。


　　第七条　建设单位办理更换施工单位手续时可自行组织招标选择施工单位，并将招标选定的施工单位报市城建部门备案。市城建部门从受理之日起３个工作日内办理完施工许可手续。


　　第八条　建设单位办理有关复工手续后，应与市城建部门签订承诺书，并按规定的期限组织复工，逾期不复工或施工进度不符合要求的，或未按规定期限竣工的，由市城建部门收回核发的施工许可证，并按规定转代为处置机构处置。


　　第九条　经市城建部门批准更换施工单位的，原施工单位应在接到建设单位要求退出施工现场通知之日起１５日内退场，并移交施工资料。拒不退场或移交施工资料的，由司法机关依法处理。


　　第十条　停缓建工程项目在恢复施工建设前，必须进行工程质量检查，符合质量要求的方可复工，存在重大工程质量问题的，由市城建部门按有关规定报请政府批准依法拆除。


　　第十一条　停缓建工程按政府批准的处置方案复工时，可重新设立水电帐户，并按时交纳复工后的水电费，免缴滞纳金，原拖欠的水电费给予挂帐处理，待竣工销售时予以追缴。


　　第十二条　根据城市规划调整要求，被撤销的停缓建工程，其已交缴的档案保证金、绿化保证金和消防保证金可给予退还。

第三章　停缓建工程的代为处置





　　第十三条　停缓建工程由政府指定机构代为处置的，由市人民政府予以通告按照所有权与使用权相分离的原则，由代为处置机构具体实施。


　　第十四条　停缓建工程已申报处置方案，但多家产权人意见不一致，无法按政府批复要求复工的，由市处置积压房地产工作小组办公室（以下简称市处置办）提出处理意见，并报市政府批准后执行。停缓建工程的产权人未按处理意见执行的，其相应的份额转由政府指定机构代为处置。


　　第十五条　人民法院查封的停缓建工程，由市处置办协助人民法院协调处理后，由政府指定机构代为处置。


　　第十六条　停缓建工程部分产权人逾期未申报处置方案或下落不明的，由市规划部门予以通告。超过通告期限未提出处置方案的，其相应的份额转由政府指定机构代为处置。


　　第十七条　代为处置机构应严格按照《海南省停缓建工程处置规定》、《海口市人大常委会关于加快停缓建工程处置的决定》和《海口市停缓建工程代为处置实施办法》，将停缓建工程代为处置方案报政府审批后实施。


　　第十八条　代为处置的停缓建工程，其涉及的质量检测费、评估费、公告费等实行挂帐处理，待项目处置完毕后，从代为处置的收益中支付。


　　第十九条　代为处置的停缓建工程通过房地产有形市场采用招标或拍卖的方式转让产权的，其转让所得资金由代为处置机构在财政部门设立专户保管，并接受财政部门的监管。代为处置应纳税费、工程质量检测鉴定费、评估费、拍卖费以及代为处置费等须经审计部门审核，市处置办和财政部门批准之后，向社会公布。在公告期限内无异议的，可作为核算依据，有异议的则重新进行鉴定。


　　第二十条　采用安排经营使用方式代为处置的，代为处置机构必须先对项目现状现值进行核定后，由新投资者进行投资经营使用。
　　新投资者对项目续建、装修工程的预算须经有预算资质的机构审核后作为核算依据，政府据此给新投资者确定合理的经营使用年限，以保障投资者的利益和合理的投资回报率。


　　第二十一条　由于建设单位原因，未按政府规定自行处置，政府安排用于公共设施使用的停缓建工程，交由代为处置机构组织实施和负责日常管理。产权人申请恢复建设时，须提出自行处置方案，经政府批准，办理归还手续。

第四章　停缓建工程转化为经济适用住房销售预售款的管理





　　第二十二条　成立停缓建工程转化为经济适用住房销售（以下简称转化房）预售款共管小组（以下简称共管小组）负责监督预售款收存和使用。共管小组由市房产行政主管部门（以下简称市房产部门）牵头，市处置办和银行派员组成。


　　第二十三条　凡符合转化房条件的停缓建工程，在申请转化时，预售人必须在预售人委托共管预售款的商业银行开设专用帐户，并与八万管小组、开户银行签订转化房预售款共管的书面协议。
　　转化房预售款专用帐户内的款项，在项目竣工交付使用之前，只能用于购买该项目建设必需的建筑材料、设备和支付项目的施工进度款及法定税费，不得挪作他用。


　　第二十四条　买受人应当按照合同约定的付款时间，将转化房预售款直接存入转化房预售款专用帐户，凭银行出具的存款凭证，向预售人换领交款收据。预售人不得擅自收存买受人支付的预售款。


　　第二十五条　预售人使用转化房预售款时，开户银行应当按共管小组核准同意的数额拨付。
　　共管小组应当自收到预售人使用预售款申请之日起两个工作日内作出答复；对符合第二十三条规定的，应当同意其使用；对不同意使用的，应当以书面方式说明理由。


　　第二十六条　开户银行应在每月５日前将转化房预售款专用帐户的收支情况向共管小组汇报。


　　第二十七条　对违反本规定的预售人，由市房产部门依法处理。

第五章　停缓建工程划拨土地出让金的处理





　　第二十八条　停缓建工程以划拨土地进行房地产开发或合作建房的视为土地使用权转让行为。
　　划拨土地使用权转让时应按照法律法规的规定补交土地使用权出让金。
　　划拨土地经过多次转让的，可按照积压房地产处置规定给最终受让人或权益人直接办理土地转让手续。


　　第二十九条　划拨土地使用权转让应补交的出让金可采取以下方式处理：
　　（一）挂帐追缴；
　　（二）从代为处置停缓建工程的转让款中优先受偿；
　　（三）法律法规规章许可的其它方式。


　　第三十条　划拨土地使用权转让应补交的出让金采取挂帐追缴方式处理的，由市土地行政主管部门（以下简称市土地部门）依法追缴原划拨土地使用权人应补交的出让金，直接给最终受让人办理土地转让手续。


　　第三十一条　由政府指定机构代为处置的停缓工程，其划拨土地使用权转让应补交的出让金可采取从代为处置停缓建工程的转让款中优先受偿的方式处理。代为处置机构必须从招标拍卖停缓建工程的转让款中优先支付该项目应补交的出让金。市土地部门在收到该项目补交的出让金后，直接给竞得人办理土地转让手续。


　　第三十二条　停缓建工程划拨土地使用权转让应补交的出让金符合有关减免规定的，可由市土地部门审核其适用优惠条件，报经政府批准予以减免后，直接给最终受让人或权益人办理土地转让手续。


　　第三十三条　划拨土地使用权转让应补交的出让金应由有资质的土地估价机构进行地价评估，并经市土地部门确认。


　　第三十四条　划拨土地使用权转让应补交的出让金以本规定第二十九条方式处理或报经政府批准予以减免的停缓建工程申请转化为经济适用住房销售的，经市土地部门审核后，出具有关证明材料，不影响最终受让方申请中央财政专项补助资金。

第六章　附则




　　第三十五条　本规定由海口市处置积压房地产工作小组办公室负责解释。


　　第三十六条　本规定自２００２年４月１日起施行，处置积压房地产工作结束后自行失效。